標(biāo)簽：天津律師，國(guó)際貿(mào)易律師，房地產(chǎn)與建筑市場(chǎng)律師，海事海商律師，知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，訴訟與仲裁律師

【基本案情】

陳先生于2015年2月1日進(jìn)入某科技公司擔(dān)任銷售部高級(jí)客戶經(jīng)理，勞動(dòng)合同期限至2018年1月31日，約定試用期為3個(gè)月。試用期滿后，陳先生的銷售業(yè)績(jī)一直未能達(dá)標(biāo)。2015年7月1日，應(yīng)公司要求，陳先生與單位簽署了《個(gè)人業(yè)績(jī)改進(jìn)計(jì)劃》，該計(jì)劃中公司給予陳先生3個(gè)月的觀察期，陳先生承諾2015年7月至9月期間其本人每月的銷售業(yè)績(jī)不低于5萬(wàn)元，如未能完成該銷售業(yè)績(jī)，陳先生需自行提出辭職。后陳先生未能完成該銷售業(yè)績(jī)。2015年9月30日，某科技公司以陳先生履行其自行離職的約定為由，要求陳先生離職并收回了辦公電腦、考勤卡等。陳先生依照公司要求辦理了離職手續(xù)，但不認(rèn)為是自行離職。后陳先生提出仲裁申請(qǐng)，要求公司支付其違法解除勞動(dòng)合同賠償金。

【仲裁意見】

仲裁委審理后認(rèn)為，本案實(shí)質(zhì)上是某科技公司與陳先生約定了解除勞動(dòng)合同條件，但該約定不符合法律規(guī)定，故公司要求陳先生離職的行為構(gòu)成違法解除，支持了陳先生的仲裁請(qǐng)求。

【案件評(píng)析】

天津律師網(wǎng)提醒大家，解除勞動(dòng)合同應(yīng)符合法律的規(guī)定。

本案中陳先生未能完成銷售業(yè)績(jī)，屬于不能勝任工作，按照《勞動(dòng)合同法》第四十條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，才可以解除勞動(dòng)合同。某科技公司與陳先生的約定，實(shí)際上是在陳先生不勝任時(shí)單位可以立即解除勞動(dòng)合同，且可以不支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。該約定不符合《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，以這種方式解除勞動(dòng)合同屬于違反《勞動(dòng)合同法》，構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同。

【引申解讀】

1、用人單位能否通過“末位淘汰”“競(jìng)爭(zhēng)上崗”等形式單方解除勞動(dòng)合同？

根據(jù)《第八次全國(guó)法院民事商事審判工作會(huì)議（民事部分）紀(jì)要》第29條規(guī)定，用人單位在勞動(dòng)合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或“競(jìng)爭(zhēng)上崗”等形式單方解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者可以用人單位違法解除勞動(dòng)合同為由，請(qǐng)求用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者支付賠償金。

實(shí)際上，“末位淘汰”、“競(jìng)爭(zhēng)上崗”的問題是無(wú)論職工多么優(yōu)秀，多么努力，必然會(huì)有被淘汰的，這與單位制定一定的業(yè)績(jī)要求相比顯然不具有公平性。我勞動(dòng)合同法對(duì)于單位解除員工勞動(dòng)合同有明確和嚴(yán)格規(guī)定，除此之外，單位解除員工勞動(dòng)合同都不符合法律規(guī)定。

2、在員工曠工多日時(shí)，用人單位能否以視為員工自動(dòng)離職為由解除勞動(dòng)合同？

如果單位以員工曠工多日為由解除勞動(dòng)合同，條件比較嚴(yán)格：

，需要有具體的企業(yè)規(guī)章制度條款作為依據(jù)；

第二，該規(guī)章必須是通過民主程序規(guī)定，即應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定；

第三，不違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，建議企業(yè)規(guī)章制度具體條款應(yīng)當(dāng)表述為職工曠工達(dá)到某些時(shí)間，不建議表述為視為自動(dòng)離職，單位有權(quán)單方解除合同；

第四，用人單位應(yīng)當(dāng)單方解除勞動(dòng)合同事由通知工會(huì)；

第五，解除勞動(dòng)合同通知必須通知送達(dá)職工；

3、單位能否與職工約定單位在無(wú)任何理由的情況下提前30日通知或者支付一個(gè)月工資的情況下可以單方解除勞動(dòng)合同？

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同的解除有雙方協(xié)商一致解除、用人單位單方解除、勞動(dòng)者單方解除三類。該法對(duì)勞動(dòng)合同的解除，規(guī)定了明確的法定程序和法定條件。《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，賦予勞動(dòng)者享有提前一個(gè)月通知用人單位解除勞動(dòng)合同的權(quán)利。但用人單位是不享有這種權(quán)利的，因?yàn)榉蓪?duì)用人單位有權(quán)解除合同的情形規(guī)定得非常明確。

4、單位哪些情況下可以單方解除勞動(dòng)合同？

《勞動(dòng)合同法》

第三十九條　勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

(三)嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

(四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六條款項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

第四十條　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

第四十一條　有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

(二)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；

(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；

(四)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。

裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

(一)與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的；

(二)與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的；

(三)家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條款規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

第四十二條　勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

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