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涉外婚姻中離婚協(xié)議在國內效力的認定問題
發(fā)布日期:2021-03-22

涉外婚姻中離婚協(xié)議在國內效力的認定問題:

 

實踐中,在適用《法律適用法》的第 26 條時,法院認為對離婚協(xié)議的效力認定也可以適用該條沖突規(guī)范,那么探究涉外協(xié)議離婚的法律適用,首先需要厘清的就是離婚協(xié)議的具體內容,以及對離婚協(xié)議的效力的判斷。

 

根據我國《婚姻登記條例》第 11 條第 3 款的規(guī)定離婚協(xié)議不僅包括夫妻之間身份關系的解除,還包括夫妻財產的分割和子女的撫養(yǎng)與監(jiān)護。

 

關于離婚協(xié)議的性質,我國的《婚姻法》和相關司法的解釋并沒有明確的界定這一點。但是目前有關于此的看法主要有三種。第一,身份關系說。這種觀點認為,訴前離婚協(xié)議的確包括了夫妻身份關系的解除、財產的分割、子女的撫養(yǎng)與監(jiān)護。但是,離婚其實只涉及夫妻的人身關系的行為。這個行為以登記為生效要件,所以,訴前的離婚協(xié)議沒有經過離婚登記的話,是不具有拘束力的。

 

第二,混合合同說。子女的撫養(yǎng)與監(jiān)護和解除雙方的夫妻關系都是人身關系的體現,而財產的分割則是財產關系的體現。離婚協(xié)議中,夫妻雙方同意解除婚姻中的人身關系是自夫妻雙方取得離婚證時生效。而關于財產分割和子女撫養(yǎng)與監(jiān)護等事項,則在夫妻雙方達成一致時就發(fā)生效力,這不需要以婚姻登記機關辦理相應手續(xù)為前提,或者以婚姻登記機關頒發(fā)離婚證為前提。

 

第三,復合協(xié)議說。這種觀點認為,離婚協(xié)議不僅是解除夫妻人身關系的形成行為,也是對夫妻的財產分割和子女的撫養(yǎng)與監(jiān)護的附隨行為。而附隨行為的效力又以形成行為的效力為前提,所以,形成行為如果不生效的話,那么附隨行為也不發(fā)生效力。形成行為是要式行為,它以登記為生效條件,所以,沒有辦理登記手續(xù)的離婚協(xié)議是不發(fā)生效力的,那么,附隨于離婚登記的財產分割和子女的撫養(yǎng)與監(jiān)護也是不發(fā)生效力的。

 

以上三種學說要么在適用上存在局限性,要么本身不能自圓其說,而“復合協(xié)議說”相較其余兩種學說而言,相對有說服力。 針對訴訟前的離婚協(xié)議,或者說是登記前的離婚協(xié)議的效力,筆者認為離婚協(xié)議在登記離婚前是不生效的,以登記離婚,解除夫妻之間的婚姻關系為最終目標所達成的協(xié)議,沒有登記,就沒有效力。形成行為屬于要式行為,以登記為生效要件。所以,沒有辦理離婚登記的離婚協(xié)議是不發(fā)生效力的,附隨于離婚行為的財產分割和子女的撫養(yǎng)與監(jiān)護等內容也不會產生效力。

 

因此,離婚協(xié)議的登記或者訴訟對于認定協(xié)議的效力尤為重要。