《外商投資法實(shí)施條例》第四十四條針對企業(yè)調(diào)整過程規(guī)定了一個五年的過渡期，即現(xiàn)有外商投資企業(yè)在外商投資法施行后5年內(nèi)，可以依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定調(diào)整其組織形式、組織機(jī)構(gòu)等，并依法辦理變更登記。

自2025年1月1日起，對未依法調(diào)整組織形式、組織機(jī)構(gòu)等并辦理變更登記的現(xiàn)有外商投資企業(yè)，市場監(jiān)督管理部門不予辦理其申請的其他登記事項(xiàng)。

外商投資法施行后，現(xiàn)有外資企業(yè)在5年過渡期內(nèi)必須要做的幾件事

故現(xiàn)有外資企業(yè)須積有序的調(diào)整，以適應(yīng)新法的規(guī)定。下面我們以有限責(zé)任公司為對象、通過對比《中外合資企業(yè)法》和《外商投資法》的相關(guān)規(guī)定來梳理一下這五年內(nèi)，天津律師認(rèn)為現(xiàn)有外資企業(yè)需要做的幾件事：

一、公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及組織形式調(diào)整

1、召開股東大會，修改公司章程

公司章程必須修改的有：

●權(quán)力機(jī)構(gòu)由董事會變?yōu)楣蓶|會。

●重大事項(xiàng)表決機(jī)制由經(jīng)出席會議的董事一致通過變?yōu)榻?jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

●董事不再由合資各方委派，由股東或者股東會選舉產(chǎn)生非職工代表擔(dān)任的董事

●董事任期由中外合資經(jīng)營企業(yè)的4年變?yōu)椴怀^3年。

●取消董事會每年至少召開一次的內(nèi)容。

●經(jīng)理由董事會決定聘任，除股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事可以兼任經(jīng)理外，董事長、副董事長和其他董事不能兼任經(jīng)理。

●設(shè)立監(jiān)事會，成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以設(shè)1-2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。

●董事會出席人數(shù)由三分之二以上變?yōu)橛晒蓶|約定。

公司章程可以約定或修改的有：

●股東表決權(quán)的行使方式，可以約定為按出資比例行使，也可以約定按其他方式行使。

●股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以取消董事會，改設(shè)一名執(zhí)行董事。

2、可以變更法定代表人

《合資企業(yè)法》規(guī)定董事長是中外合資有限責(zé)任公司的法定代表人；《公司法》規(guī)定法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，故企業(yè)可根據(jù)自身情況決定是否變更法定代表人。

二、股東協(xié)議的變更

1、企業(yè)設(shè)立、變更、終止的約定無須經(jīng)審批而生效。

2、取消外國投資者比例一般不低于25%的限制，除非該投資受負(fù)面清單約束。

3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合資各方一致同意，原則上半數(shù)以上股東同意即可，不同意又不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓。同時(shí)章程可以做出不同的約定。

4、可以自行約定利潤分配的比例和方式，不必一定按出資比例進(jìn)行分配。

5、公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)按公司法的要求提取利潤的10%列入法定公積金，直至法定公積金達(dá)到注冊資本的50%以上。經(jīng)股東會決議，還可以提取任意公積金。

6、企業(yè)自行清算時(shí)，清算組由股東組成，不再從董事中選任。

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