國際貿(mào)易合同的當(dāng)事人可以選擇適用法律,包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關(guān)地區(qū)的法律,但必須是實體法規(guī)范,不允許選擇沖突規(guī)范和程序法規(guī)范。
國際貿(mào)易糾紛案件的法律適用規(guī)定
(一)法律適用基本原則
國際貿(mào)易合同的當(dāng)事人可以選擇適用法律,包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關(guān)地區(qū)的法律,但必須是實體法規(guī)范,不允許選擇沖突規(guī)范和程序法規(guī)范。
當(dāng)事人沒有選擇的,適用履行義務(wù)能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有密切聯(lián)系的法律,如買方或賣方所在地、合同履行地、合同簽訂地、訴訟標(biāo)的物所在地等地區(qū)的法律。
應(yīng)當(dāng)適用的法律為外國法律時,如該外國法律的適用將損害我國社會公共利益的,則應(yīng)適用我國法律。
(二)外國法的查明
當(dāng)事人選擇適用外國法律的,應(yīng)由當(dāng)事人負(fù)責(zé)提供或者證明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容。
我國法院依照相關(guān)原則確定適用外國法律的,則由法院查明相關(guān)法律。查明的途徑有:
1、由與我國締結(jié)司法協(xié)助條約或協(xié)定的對方司法機關(guān)提供。
2、由我國駐該國使領(lǐng)提供。
3、由該國駐我國使領(lǐng)館提供。
4、由中外法律提供。
對需要適用外國法律的一般應(yīng)按照舉證和質(zhì)證規(guī)則予以查明。我國法院主動查找外國法律的,應(yīng)當(dāng)在法庭上出示聽取各方當(dāng)事人意見。
不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的,適用我國法律。
(三)幾類常見的國際貿(mào)易糾紛案件的法律適用
目前,調(diào)整規(guī)范國際貨物買賣合同糾紛的國際公約是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱CISG公約)。該公約對國際貨物買賣合同雙方的權(quán)利義務(wù)如貨物質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、損害賠償、違約責(zé)任等都作了具體明確的規(guī)定,具有較強的可操作性。
我國于1988年1月1日加入CISG公約。依照公約規(guī)定,只要國際貨物買賣合同相對方的所在國均是CISG公約的締約國,首先應(yīng)當(dāng)適用該公約解決雙方爭議。但是,CISG公約的適用具有任意性,當(dāng)事人可以通過約定的方式予以排除。公約第6條規(guī)定,當(dāng)事人可以約定全部排除公約的適用,也可以刪減或改變公約的任何規(guī)定。事實上,絕大部分案件當(dāng)事人都通過選擇適用公約以外的實體法排除了公約的適用。以廣州法院為例,自2003年至今只有兩件案件適用了CISG公約。除了當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律排除了公約的適用外,較少適用公約的原因還在于我國《民法通則》第142條第2款規(guī)定了適用國際條約的條件,即只有在國際條約與我國法律有不同規(guī)定的情況下或者國內(nèi)法沒有規(guī)定的情況下,才考慮適用我國所參加或締結(jié)的國際條約。據(jù)此,即使公約國當(dāng)事人之間發(fā)生國際貨物買賣合同糾紛,又較少在我國法律與公約之間存在不同規(guī)定的方面產(chǎn)生爭議,尤其是1999年我國《合同法》在起草過程中充分借鑒和參考了CISG公約,許多內(nèi)容與公約的類似規(guī)定十分接近,故此我國法官在確定適用法律時,更傾向于選擇適用《合同法》,而非CISG公約。
我國在加入CISG公約時對合同形式、效力兩個方面聲明保留,這意味著,即使適用CISG公約解決雙方爭議,但凡是涉及買賣合同的形式要求以及合同效力的問題,應(yīng)當(dāng)適用我國法律進行審查,不能適用公約。對合同形式的要求,公約第11條規(guī)定:“銷售合同無須以書面訂立或書面證明,在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方式證明。”我國之所以對此條聲明保留,在于當(dāng)時有效的我國《涉外經(jīng)濟合同法》規(guī)定涉外合同必須采用書面形式訂立。雖然1999年10月1日生效的我國《合同法》規(guī)定合同可以采用書面形式和口頭形式,但時至今日我國對該保留并未隨之聲明撤回。如果解決國際貨物買賣合同爭議應(yīng)適用CISG公約,那么仍應(yīng)考慮我國的這項保留,即合同要以書面形式訂立。
此外,價格條件作為國際貨物買賣合同的重要條款,對于確定雙方法律責(zé)任如貨物毀損、滅失等風(fēng)險、所有權(quán)歸屬等法律責(zé)任有重要影響。國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》對CIF、FOB、CFR等貿(mào)易術(shù)語的涵義、風(fēng)險劃分等問題作了具體規(guī)定,在國際貿(mào)易糾紛案件中被普遍適用,填補了CISG公約以及我國《合同法》在該領(lǐng)域的空白。
2、國際航空貨物運輸合同糾紛
1959年,我國加入了《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約1929》(即《華沙公約》)以及《關(guān)于修訂統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約的議定書1955》(即《海牙議定書》)。目前,我國《合同法》僅針對貨運合同作了一般性的規(guī)定,未對國際航空貨物運輸合同作出專門規(guī)定。對此類合同的爭議,《合同法》有規(guī)定的,適用該規(guī)定。沒有規(guī)定的,適用上述公約的規(guī)定。
3、國際海上貨物運輸合同糾紛
調(diào)整和規(guī)范國際海上貨物運輸合同的國際公約主要有:(1)《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)則的國際公約1924》,即《海牙規(guī)則》,確定了承運人的義務(wù)、免責(zé)事項、責(zé)任限制等內(nèi)容;(2)《關(guān)于修訂統(tǒng)一提單若干法律規(guī)則的國際公約的議定書1977》,即《維斯比規(guī)則》,提高了承運人對貨損賠償?shù)慕痤~,新增加了承運人享受責(zé)任限制的條件;(3)《聯(lián)合國海上貨物運輸公約1978》,即《漢堡規(guī)則》,對《海牙規(guī)則》關(guān)于承擔(dān)責(zé)任基礎(chǔ)、責(zé)任限制、責(zé)任期間等規(guī)定進行了修改。我國迄今未加入上述公約,但1993年7月1日實施的《海商法》基本沿用了《海牙規(guī)則》的責(zé)任制度,同時也采用了《漢堡規(guī)則》一些合理性規(guī)則。故此,這類案件均應(yīng)適用我國《海商法》,該法沒有規(guī)定的,可以適當(dāng)考慮參照上述國際公約的規(guī)定。
4、國際貿(mào)易結(jié)算糾紛
(1)涉外票據(jù)糾紛。我國《票據(jù)法》第九十五條規(guī)定:“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定。但是,中國聲明保留的條款除外。本法和中國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。”。目前,我國尚未參加或締結(jié)有關(guān)票據(jù)方面的國際條約,此類糾紛基本適用我國《票據(jù)法》。
(2)涉外托收糾紛。國際商會制定的《托收統(tǒng)一規(guī)則》,對托收票據(jù)的提示、付款、承兌、收據(jù)和托收結(jié)果的通知等方面作了具體規(guī)定,在全球得到了廣泛的采用。由于我國未對托收作出專門的法律規(guī)定,《托收統(tǒng)一規(guī)則》現(xiàn)已成為我國法院解決此類糾紛的主要依據(jù)。
(3)涉外信用證糾紛。全球大多數(shù)都沒有關(guān)于信用證的專門立法,我國同樣沒有信用證的專門成文法規(guī)定。人民法院于2005年11月公布的《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》對信用證法律關(guān)系進行了比較全面的規(guī)定,是我國法官審理涉外信用證糾紛的主要依據(jù)。該規(guī)定第2條確立了涉外信用證關(guān)系的法律適用原則,即以適用當(dāng)事人自選法為主,以適用國際慣例為補充。一直以來,對于此類糾紛,當(dāng)事人沒有約定適用法律的,我國法官基本適用《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(CPU600)進行裁判。這樣處理有兩點好處:一是《跟單信用證統(tǒng)一慣例》經(jīng)過多年不斷擴充、修訂,已相當(dāng)規(guī)范、完善,不容易引起爭議;二是直接援引《跟單信用證統(tǒng)一慣例》避免了域外法查明難等國際貿(mào)易案件普遍存在的問題,大大提高了審判效率。
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