涉外律師|國際貿(mào)易合同有關(guān)仲裁的知識(shí)

一、爭議

　　爭議（disputes）是指交易的一方認(rèn)為另一方未能全部分或部分履行合同規(guī)定的責(zé)任而引起的業(yè)務(wù)糾紛。在國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中，這種糾紛屢見不鮮，究其原因主要是：國際貿(mào)易律師

　　1、賣方不交貨，或未按合同規(guī)定的時(shí)間、品質(zhì)、數(shù)量、包裝條款交貨，或單證不符等；

　　2、買方不開或緩開信用證，不付款或不按時(shí)付款贖單，無理拒收貨物，在F.O.B.條件下不按時(shí)派船接貨等；

　　3、合同條款的規(guī)定欠明確，買賣雙方國家的法律或?qū)H貿(mào)易慣例的解釋不一致，甚至對合同是否成立有不同的看法；

　　4、在履行合同過程中遇到了買賣雙方不能預(yù)見或無法控制的情況，如某種不可抗力，雙方有不一致的解釋等。

　　由上述原因引起的爭議，集中起來講就是：是否構(gòu)成違約，雙方對違約的事實(shí)有分歧，對違約的責(zé)任及其后果的認(rèn)識(shí)相悖。

　　對此，雙方應(yīng)本著友好協(xié)商、互諒互認(rèn)精神，妥善解決。

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　　二、違約及其法律后果

　　買賣合同是對締約雙方具有約束力的法律文件。任何一方違反了合同義務(wù)；就應(yīng)承擔(dān)違約的法律后果，受損方有權(quán)提出損害補(bǔ)償要求。但是，各國的法律或國際組織的文件對于違約方的違約行為及由此產(chǎn)生的法律后果、對該后果的處理有不同的規(guī)定和解釋。對此，應(yīng)該了解和熟悉。專業(yè)涉外律師

　　英國的〖貨物買賣法〗將違約分為違反要件和違反擔(dān)保兩種。

　　違反要件（breachofcondition）是指違反合同的主要條款，即違反與商品有關(guān)的品質(zhì)、數(shù)量、交貨期等要件；在合同的一方當(dāng)事人違反要件的情況下，另一方當(dāng)事人即受損方有權(quán)解除合同，并有權(quán)提出損害賠償；違反擔(dān)保（breachofwarranty）是指違反合同的次要條款，在違反擔(dān)保的情況下，受損方只能提出損害賠償，而不能解除合同。至于在每份具體合同中，那個(gè)屬于要件，那個(gè)屬于擔(dān)保，該法并無明確具體的解釋，只是根據(jù)“合同所作的解釋進(jìn)行判斷”。這樣，在解釋和處理違約案年時(shí)，難免帶有不確定性和隨意性。

　　與英國〖貨物買賣法〗不同，〖聯(lián)合國國際貨物銷售合同公司〗（1980年）則人違約的后果及其嚴(yán)重性進(jìn)行判斷，將違約分為根本性違約和非根本性違約。根本性違約（fundamentalbreach）是指違約方的故意行為造成的違約，如賣方完全不交貨，買方無理拒收貨物、拒付貨款，其結(jié)果給受損方造成實(shí)質(zhì)損害（substialdetriment）。如果一方當(dāng)事人根本違約，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效，并可要求損害賠償。非根本性違約（nonfunbamentalbreach）是指違約的狀況尚未達(dá)到根本違反合同的程度，受損方只能要求損害賠償，而不能宣告合同無效。

標(biāo)簽：天津律師，國際貿(mào)易律師，房地產(chǎn)與建筑市場律師，海事海商律師，知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，訴訟與仲裁律師

　　三、索賠和理賠

　　索賠（claims）

　　索賠是指國際貿(mào)易業(yè)務(wù)的一方違反合同的規(guī)定，直接或間接地給另一方造成損害，受損方向違約方提出損害賠償要求；所謂理賠（settlementofclaims）是指違約方受理受損方提出的賠償要求。可見，索賠和理賠是同一個(gè)問題的兩個(gè)方面。

　　四、不可抗力

　　不可抗力（forcemajeure）又稱人力不可抗拒。它是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。

　　不可抗力是合同中的一項(xiàng)條款，也是一項(xiàng)法律原則。對此，在國際貿(mào)易中不同的法律、法規(guī)等各有自己的規(guī)定。1980年〖聯(lián)合國國際貨物銷售合同公司〗在其免責(zé)一節(jié)中作了如下規(guī)定：

　　“如果他（指當(dāng)事人──編者）能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙沒有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服它或它的后。”該〖公約〗指明了一方當(dāng)事人不能履行義務(wù)，是由于發(fā)生了他不能控制的障礙，而且這種障礙在訂約時(shí)是無法預(yù)見避免或克服的可予免責(zé)。

　　五、合同中的仲裁條款

　　所謂仲裁（arbitration）又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的第三者予以裁決（award），以解決爭議的一種方式。由于仲裁是依照法律所允許的仲裁程度裁定爭端，因而促裁決具有法律約束力，當(dāng)事人雙方必須遵照執(zhí)行。

　　目前，我國進(jìn)出口合同中的仲裁條款的內(nèi)容繁簡不一，一般包括下列幾個(gè)方面：

　　1、仲裁地點(diǎn)的規(guī)定

　　在什么地方進(jìn)行仲裁，是買賣雙方在磋商仲裁時(shí)的一個(gè)重點(diǎn)。

　　這主要是因?yàn)椋俨玫攸c(diǎn)與仲裁所適用的程序法，以及合同適用的實(shí)體法關(guān)系至為密切。我國進(jìn)出口貿(mào)易合同中的仲裁地點(diǎn)，視貿(mào)易對象和情況的不同，一般采用下述三種規(guī)定方法之一。

　　a、力爭規(guī)定在我國仲裁。

　　b、可以規(guī)定在被告所在國仲裁。

　　c、規(guī)定在雙方認(rèn)同的第三者國仲裁。

　　2、仲裁機(jī)構(gòu)的選擇

　　國際貿(mào)易中的仲裁，可由雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)中規(guī)定在常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行，也可以由當(dāng)事人以方共同指定仲裁員組成臨時(shí)仲裁庭進(jìn)行仲裁。當(dāng)事人雙方選用哪個(gè)國家（地區(qū)）的仲裁機(jī)構(gòu)審理爭議，應(yīng)在合同中做出具體說明。

　　3、仲裁程序法的適用

　　在買賣合同的仲裁條款中，應(yīng)訂明用哪個(gè)國家（地區(qū)）和哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。

　　4、仲裁裁決的效力

　　仲裁裁決的效力主要是指由仲裁庭作出的裁決，對雙方當(dāng)事人是否具有約束力，是否為決定性的，能否向法院起訴要求變更裁決。

　　5、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)

　　通常在仲裁條款中明確規(guī)定出仲裁費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)。

　　一般規(guī)定由訴方承擔(dān)，也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定的。

　　六、仲裁程序

　　所為程序（arbitrationprocedure）是指雙方當(dāng)事人將所發(fā)生的爭議根據(jù)仲裁辦議的規(guī)定提交仲裁時(shí)應(yīng)辦理的各項(xiàng)手續(xù)。

　　仲裁程序的主要內(nèi)容大致如下。

　　1、提出仲裁申請（arbitrationapplication）

　　這是仲裁程序開始的首要手續(xù)。各國法律對申請書的規(guī)定不一致。在我國，〖中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)定〗規(guī)定：當(dāng)事人一方申請仲裁時(shí)，應(yīng)向該委員會(huì)提交包括下列內(nèi)容的簽名申請書：

　　a、申訴人和被訴人的名稱、地址。

　　b、申訴人所依據(jù)的仲裁協(xié)議。

　　c、申訴人的要求及所據(jù)的事實(shí)和證據(jù)。

　　申訴人向仲裁委員提交仲裁申請書時(shí)，應(yīng)附具本人要求所依據(jù)的事實(shí)的證明文件，指定一名仲裁員，預(yù)繳一定數(shù)額的仲裁費(fèi)。如果委托代理人辦理仲裁事項(xiàng)或參與仲裁的，應(yīng)提交書面委托書。

　　2、組織仲裁庭

　　根據(jù)我國仲裁規(guī)則定，申訴人和被申訴人各自在仲裁委員會(huì)仲裁員名冊中指一名仲裁員，并由仲裁委員會(huì)主席指定一名仲裁員為首仲裁員，共同組成仲裁庭審理案件；雙方當(dāng)事人亦可在仲裁委員名冊共同旨定或委托仲裁委員會(huì)主席指定一名仲裁員為獨(dú)任仲裁員，成立仲裁庭，單獨(dú)審理案件。

　　3、審理案件

　　仲裁庭審理案件的形式有兩種：一、是不開庭審理，這種審理一般是經(jīng)當(dāng)事人申請，或由仲裁庭征得雙方當(dāng)事人同意，只依據(jù)書面文件進(jìn)行審理并做出裁決；二、是開庭審理，這種審理按照仲裁規(guī)則的規(guī)定，采取不公開審理，如果雙立事人要求公開進(jìn)行審理時(shí)，由仲裁庭做出決定。

　　4、作出裁決

　　裁決是仲裁程序的最后一個(gè)環(huán)節(jié)。裁決作出后，審理案件的程序即告終結(jié)，因而這種裁決被稱為最終裁決。根據(jù)我國仲裁規(guī)則，最終裁決外，仲裁庭認(rèn)為有必要或接受當(dāng)事人之提議，在仲裁過程中，可就案件的任何問題作出中間裁決或者部分裁決。中間裁決是指對審理清楚的爭議所做的暫時(shí)性裁決，以利對案件的進(jìn)一步審理；部分裁決是指仲裁庭對整個(gè)爭議中的一些問題已經(jīng)審理清楚，而先行作出的部分終局性裁決。這種裁決是構(gòu)成最終裁決的組部分。仲裁裁決必須于案件審理終結(jié)之日起45天內(nèi)以書面形式做出，仲裁裁決除由于調(diào)解達(dá)成和解而作出的裁決書外，應(yīng)說明裁決所依據(jù)的理由，并寫明裁決是終局的和作出裁決書的日期地點(diǎn)，以及仲裁決員的署名等。

　　當(dāng)事人對于仲裁裁決書，應(yīng)依照其中所規(guī)定的時(shí)間自動(dòng)履行，裁決書未規(guī)定期限的，應(yīng)立即履行。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事可以根據(jù)中國法律的規(guī)定，向中國法院申請執(zhí)行，或根據(jù)有關(guān)國際公約、或中國締結(jié)或參加的其它國際條約的規(guī)定辦理。

　　按照各國際仲裁規(guī)則的一般規(guī)定，仲裁裁決如系：在無仲裁協(xié)議的情況下作出的、或以無效（呈過期）的仲裁協(xié)議為據(jù)作出的裁決；仲裁員的行為不當(dāng)或越權(quán)所作出的裁決；以偽造證據(jù)為依據(jù)所作出的裁決；或裁決的事項(xiàng)是屬于仲裁地法律規(guī)定不得提交仲裁處理的裁決等，當(dāng)事人可在法定期限內(nèi)，請求仲裁地的管轄法院撤銷仲裁裁決，并宣布其為無效。

二、涉外律師事務(wù)所簡介

    上海錦天城（天津）律師事務(wù)所，是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市（北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟(jì)南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春）開設(shè)分所。

三、涉外律師簡介

    田律師，執(zhí)業(yè)律師，法律碩士，英語專業(yè)八級，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從業(yè)十余年來，在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

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