一、涉外律師|涉外合同糾紛如何適用法律

網(wǎng)友提問：

涉外合同糾紛如何適用法律?涉外合同糾紛如何確定管轄法院?

專業(yè)涉外律師解答：

涉外合同法律的適用

先看一下我國關(guān)于涉外合同的法律適用的相關(guān)規(guī)定：

1、涉外合同中若不另做法律選擇，將自動適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約應(yīng)注意的幾個問題》第1條規(guī)定：“目前已經(jīng)參加公約的國家除中國外，還有美國、意大利、贊比亞、南斯拉夫、阿根廷、匈牙利、埃及、敘利亞、法國和萊索托等國家。1986年，該10國與我國的進(jìn)出口貿(mào)易總額已達(dá)92.3億美元，貿(mào)易合同的數(shù)量是相當(dāng)大的。我國政府既已加入公約，也就承擔(dān)了執(zhí)行公約的義務(wù)，因此，根據(jù)公約第一條(1)款的規(guī)定，自1988年1月1日起我各公司與上述國家(匈牙利除外)的公司達(dá)成的貨物買賣合同如不另做法律選擇，則合同規(guī)定事項將自動適用公約的有關(guān)規(guī)定，發(fā)生糾紛或訴訟亦須依據(jù)公約處理。故各公司對一般的貨物買賣合同應(yīng)考慮適用公約，但公司亦可根據(jù)交易的性質(zhì)、產(chǎn)品的特性以及國別等具體因素，與外商達(dá)成與公約條文不一致的合同條款，或在合同中明確排除適用公約，轉(zhuǎn)而選擇某一國的國內(nèi)法為合同適用法律。”第3條規(guī)定：“公約并未對解決合同糾紛的所有法律都做出規(guī)定。我國貿(mào)易公司應(yīng)根據(jù)具體交易情況，對公約未予規(guī)定的問題，或在合同中做出明確規(guī)定，或選擇某一國國內(nèi)法管轄合同。”

2、涉外合同中未做法律選擇，公約中也未有相關(guān)規(guī)定時，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。《民法通則》第145條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”第126條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。”

最密切聯(lián)系原則的運(yùn)用，曾在《最高人民法院關(guān)于適用涉外經(jīng)濟(jì)合同法若干問題的解答》第2條第6款中有相關(guān)規(guī)定。其中，關(guān)于國際貨物買賣合同最密切聯(lián)系地的規(guī)定如下：“國際貨物買賣合同，適用時賣方營業(yè)所所在地的法律。如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判并訂立的，或者合同主要是依買方確定的條件并應(yīng)買方發(fā)出的招標(biāo)訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方營業(yè)所所在地履行交貨義務(wù)的，則適用合同訂立時買方營業(yè)所所在地的法律。”《最高人民法院關(guān)于適用涉外經(jīng)濟(jì)合同法若干問題的解答》已廢止，但《合同法》頒發(fā)以來，相關(guān)的規(guī)定并未出臺，故該解答仍具指導(dǎo)意義。

3、關(guān)于外國公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織是否具有法人資格，是承擔(dān)有限責(zé)任還是無限責(zé)任的問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織成立地的法律予以確定。它們在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動的能力，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國的法律予以確定。

從上述規(guī)定看來，涉外合同中包含“法律適用條款”是有必要的。因此，除了簽訂在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同以外，簽訂其他涉外合同時，均宜在合同中約定適用的法律。如此操作，可避免將來發(fā)生糾紛時，適用的法律處于不確定狀態(tài)或適用的法律為當(dāng)事人所不熟知。

專業(yè)涉外律師解答：

涉外合同糾紛如何適用法律及如何確定管轄法院

《中華人民共和國民法通則》第一百四十五條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十二條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定：“涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法。”據(jù)此，涉外合同的當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律與協(xié)議選擇管轄法院是兩個截然不同的法律行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定分別判斷其效力。對于協(xié)議選擇管轄法院條款的效力，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法院地法進(jìn)行判斷，與準(zhǔn)據(jù)法所屬國的法律規(guī)定無關(guān)。前述《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十二條的規(guī)定屬于授權(quán)性規(guī)范，而非指示性規(guī)范，即按照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，對于涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛案件當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院的問題，仍應(yīng)當(dāng)堅持書面形式和實際聯(lián)系原則。

二、涉外律師事務(wù)所簡介

    上海錦天城（天津）律師事務(wù)所，是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市（北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟(jì)南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春）開設(shè)分所。

三、涉外律師簡介

    田律師，執(zhí)業(yè)律師，法律碩士，英語專業(yè)八級，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實務(wù)經(jīng)驗，從業(yè)十余年來，在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實踐經(jīng)驗。

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