一、涉外律師|怎么確定涉外電子合同的管轄法院

網(wǎng)友提問：

怎么確定涉外電子合同的管轄法院?涉外合同必須適用中國法律的情形有哪些?

專業(yè)合同糾紛律師解答：

怎么確定涉外電子合同的管轄法院

電子合同法律問題是國內(nèi)法問題，同時(shí)也是國際法問題，而且主要是國際法問題。因?yàn)樵谛畔⒕W(wǎng)絡(luò)上國界幾乎不復(fù)存在。從國際法的角度講，管轄權(quán)是指一國法院或其他具有審判權(quán)的司法機(jī)構(gòu)對特定范圍的案件受理和審判的權(quán)限，是主權(quán)國家的一項(xiàng)基本權(quán)利。管轄權(quán)是審理有關(guān)案件的前提條件，它直接影響到案件的判決結(jié)果和當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，電子合同糾紛的核心問題就當(dāng)屬電子合同的管轄權(quán)問題了。從傳統(tǒng)來看，確立國際民事訴訟管轄權(quán)的一般原則包括：

1、地域管轄原則，是指在確定法院管轄權(quán)的司法實(shí)踐中，具有決定性的因素應(yīng)該是訴訟中的案件事實(shí)和雙方當(dāng)事人與法院地國在地域上的聯(lián)系，應(yīng)該把地域作為確定管轄權(quán)的基礎(chǔ)。因管轄權(quán)與糾紛涉及的主體、客體和內(nèi)容在空間聯(lián)系的具體表現(xiàn)形式不同，地域管轄的具體形式也不同，其主要有：當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地、主要營業(yè)所所在地、訴訟標(biāo)的物所在地及行為地(包括行為發(fā)生地和行為結(jié)果地);

2、國籍管轄原則，即把當(dāng)事人(原告、被告均可)的國籍作為確定法院管轄權(quán)的基礎(chǔ);

3、專屬管轄原則，是指有關(guān)國家對特定范圍的案件無條件保留受理和作出裁決的權(quán)利，從而排除其它國家法院對此類案件的管轄;

4、意思自治原則，是指由當(dāng)事人雙方共同選擇法院來管轄合同糾紛案件，如果當(dāng)事人沒有以明示方式選擇哪一國家的法院時(shí)，應(yīng)推定其默示的意向，但是當(dāng)事人的意思不能排除專屬管轄。

由于網(wǎng)絡(luò)空間的全球性，電子合同糾紛當(dāng)事人往往處于物理空間中不同國家領(lǐng)土的同時(shí)，處于不同主權(quán)國家管轄下，在這種情況下，糾紛應(yīng)由哪個(gè)國家來管轄呢?傳統(tǒng)確認(rèn)管轄權(quán)的原則是否仍然適用呢?對此問題，學(xué)者們一直爭論不休。

目前出現(xiàn)了兩種完全否認(rèn)傳統(tǒng)管轄權(quán)理論的理論——新主權(quán)理論和管轄權(quán)相對論。新主權(quán)理論認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間中正在形成一個(gè)全球性的市民社會(huì)，這一社會(huì)具有自己的組織形式、價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)則，能夠完全脫離物理空間中的政府而擁有自治的權(quán)力。這種理論的持有者擔(dān)心傳統(tǒng)的國家權(quán)利介入會(huì)損害網(wǎng)絡(luò)空間的新穎性和獨(dú)立性，會(huì)阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。管轄權(quán)相對論認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間完全可以形成一個(gè)獨(dú)立的管轄區(qū)域，使用者可以通過自律管理來解決網(wǎng)絡(luò)空間中各種電子合同糾紛。

筆者認(rèn)為這兩種理論都有缺陷。新主權(quán)理論過分的強(qiáng)調(diào)了技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)道德的約束作用，與具有強(qiáng)制力的法律相對比就相形見絀了，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)道德，對法律的形成能起到一定的促進(jìn)作用，有時(shí)也可能上升為法律，但永遠(yuǎn)代替不了法律的地位。管轄權(quán)相對論忽視了網(wǎng)絡(luò)空間與物理空間千絲萬縷的聯(lián)系，單純的技術(shù)力量并不能解決技術(shù)造成的司法困難，無法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間包括電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，電子合同當(dāng)事人的很多合法權(quán)益只有在物理空間中實(shí)現(xiàn)才能對當(dāng)事人有意義，因此如果這種相對的理論不與物理空間中的某一主權(quán)國家法院的管轄權(quán)相結(jié)合，它是沒有任何價(jià)值的。

筆者還認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間無須形成自己的法律體系，物理空間中管轄權(quán)法律規(guī)范仍然可以適用，理由如下：

1、網(wǎng)絡(luò)空間是物理空間中以電子為媒介的衍生和延伸;

2、人們在網(wǎng)絡(luò)空間的活動(dòng)是為了更好的滿足在物理空間中生活的需要;

3、用來認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)空間中某一行為的性質(zhì)是否屬于合同行為的依據(jù)仍然是物理空間中法律制度;

4、糾紛處理結(jié)果需要在物理空間中實(shí)現(xiàn)，形成當(dāng)事人之間新的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。只是傳統(tǒng)確立管轄權(quán)的原則要求具有一個(gè)穩(wěn)定和明確的關(guān)聯(lián)因素，如當(dāng)事人的住所、國籍、財(cái)產(chǎn)、行為、意志等。但在電子合同中，這些因素有時(shí)可能會(huì)變得模糊，會(huì)導(dǎo)致傳統(tǒng)確立管轄權(quán)的原則適用于電子合同糾紛案件的難度。

因此，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)空間的特點(diǎn)，一方面，我們?nèi)匀豢梢赃m用物理空間中已經(jīng)發(fā)展成熟，形成了完整體系的有關(guān)管轄權(quán)的法律制度;另一方面，我們不能將其生硬地照抄照搬以適用于網(wǎng)絡(luò)空間。為了使網(wǎng)絡(luò)空間中的糾紛，主要是電子合同的糾紛得以公平合理的解決，我們必須對現(xiàn)有的確立管轄權(quán)規(guī)則進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖兺ǎ踔量梢赃M(jìn)行修改、補(bǔ)充和發(fā)展，以適應(yīng)電子商務(wù)的迅速發(fā)展。

專業(yè)律師解答：

涉外合同必須適用中國法律的情形

1、當(dāng)事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭議應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。

2、適用外國法律違反中華人民共和國社會(huì)公共利益的，該外國法律不予適用，而應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。

3、在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：

(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)合同;

(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)合同;

(三)中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同;

(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同;

(五)外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同;

(六)外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同;

(七)外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同;

(八)外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同;

(九)中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同。

二、涉外律師事務(wù)所簡介

    上海錦天城（天津）律師事務(wù)所，是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市（北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟(jì)南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春）開設(shè)分所。

三、涉外律師簡介

    田律師，執(zhí)業(yè)律師，法律碩士，英語專業(yè)八級(jí)，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從業(yè)十余年來，在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

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